Субсидиарная ответственность: как избежать в 2025 году

В 2009 году в закон о банкротстве добавили статью 10. Общая формулировка: если ты довёл компанию до банкротства — отвечаешь по долгам. Вроде бы нейтральная, универсальная норма. Изначально — как исключение. Но исключения у нас плохо живут. Очень быстро она стала работать «на автомате». До 2017 года в каждом десятом деле о банкротстве предъявлялся иск о субсидиарной ответственности. И удовлетворялся — один из десяти. Вероятность попасть под субсидиарку была 1%.

Сегодня иск подаётся в каждом втором деле. Каждый второй удовлетворяется. Если вы КДЛ — вероятность попасть под субсидиарку в случае банкротства — 25%.

Что означает субсидиарная ответственность

Основные положения и принципы субсидиарности утверждены Гражданским кодексом. По ГК РФ субсидиарная ответственность — это обычное поручительство. Оно выражается в обязанности взыскивать долги с других связанных лиц, если должник не может погасить их самостоятельно (статья 399 ГК РФ).

По сути субсидиарная ответственность — это дополнительный вид ответственности при взыскании долга, когда: Первое лицо — основной должник — не способен или отказался рассчитаться по долгам.

В качестве ответчика привлекается другое лицо, связанное с первым лицом. Цель субсидиарной формы ответственности — усилить защиту кредитора. В механизме субсидиарности участвуют: кредитор; должник; субсидиарный ответчик.

Вот как работает взыскание субсидиарной ответственности на практике: Должник не исполнил обязательство. Кредитор предъявляет требование к должнику. Должник не может расплатиться/отказывается погасить требование кредитора. Кредитор решает привлечь к субсидиарке других лиц (это право, не обязанность кредитора!). Субсидиарный ответчик до удовлетворения кредиторского требования обязательно уведомляет об этом должника и привлекает его к участию в судебном деле.

То есть субсидиарная ответственность — это, простыми словами, требование долга с другого лица. Так, если при банкротстве компания не может рассчитаться с кредиторами за счет своих активов, можно воспользоваться субсидиарной ответственностью и взыскать долги с ее руководителя.

Теперь при банкротстве кредиторы могут менять способ распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности с продажи на уступку. Но только при условии, что право требования не реализовали на торгах в форме публичного предложения.

Вот как работает субсидиарная ответственность в таком случае: Арбитражный управляющий уведомляет кредиторов о возможности изменить способ распоряжения по субсидиарной ответственности через Единый федеральный реестр сведений о банкротстве — в течение 10 рабочих дней после завершения торгов. На принятие решения кредиторам отводят 10 рабочих дней со дня публикации сообщения в реестре.

Чтобы воспользоваться таким правом, кредитору нужно направить конкурсному управляющему заявление. Через 20 рабочих дней с даты публикации сообщения управляющий представит в суд новый отчет о результатах выбора кредиторами способов распоряжения правом.

На основании отчета управляющего суд заменит взыскателя на кредиторов, которые выбрали уступку. На имя каждого кредитора суд выдаст исполнительный лист с указанием размера и очередности погашения требования. Если право требования не реализовали на торгах до 02.08.2024, конкурсные управляющие в течение 30 рабочих дней с этой даты сообщают кредиторам о возможности изменить способ распоряжения правом. Это касается случаев, когда право не выставляли на новые торги и не публиковали сообщение о его продаже.

С кого могут требовать долги по субсидиарной ответственности

Гражданско-правовая субсидиарная ответственность возникает как у граждан, так и у юридических лиц.

Ответчиками могут быть:

• участники хозяйственного общества, полного товарищества, члены юрлица КФХ, производственного и потребительского кооператива;
• собственники государственных и муниципальных учреждений; поручители по кредитам;
• лица, отвечающие за несовершеннолетнего, который нанес материальный вред кому-либо;
• лица, контролирующие и влияющие на деятельность общества, причастные к банкротству компании.

В каком случае наступает субсидиарная ответственность

Единого списка, в каких коммерческих предприятиях предусмотрена субсидиарная ответственность, нет. Субсидиарную ответственность несут (п. 1 ст. 399 ГК РФ):

• • По договору. У ООО и ИП может возникнуть субсидиарная ответственность по обязательствам должника — если их привлекают качестве ответчика как поручителя по кредитному договору.
  • По закону или другому нормативному акту. К примеру, за долги ООО субсидиарную ответственность несут собственники и другие контролирующие лица, к которым относят руководителя, топ-менеджеров, главного бухгалтера. Кроме того, привлечение к субсидиарной ответственности по закону возможно при банкротстве компании. Вот лишь несколько случаев субсидиарной ответственности:
    • Если договор поручительства предусматривает субсидиарную ответственность поручителя (п. 1 ст. 363 ГК РФ).
    • Если договор перевода долга по предпринимательскому договору между кредитором и новым должником предусматривает субсидиарную ответственность первоначального должника (п. 3 ст. 391 ГК РФ).
    • Если основное хозяйственное общество несет субсидиарную ответственность по долгам обанкротившегося по его вине дочернего предприятия (п. 2 ст. 67.3 ГК РФ).
    • Если собственник имущества казенного предприятия несет субсидиарную ответственность при недостаточности имущества этого предприятия (п. 6 ст. 113 ГК РФ).
    • Если собственник имущества казенного учреждения несет субсидиарную ответственность при недостаточности денег в учреждении (п. 4 ст. 123.22 ГК РФ).
    • Если собственник имущества бюджетного или автономного учреждения несет субсидиарную ответственность по обязательствам учреждения, вытекающим из публичного договора — когда учреждение ликвидируется, а его имущества недостаточно, чтобы обратить взыскание (п. 5, 6 ст. 123.22 ГК РФ). В законе 127-ФЗ от 26.10.2002 указано, кто несет субсидиарную ответственность при банкротстве — в делах о банкротстве к субсидиарной ответственности могут привлечь лицо, которое контролирует должника-банкрота.
  • При условии, что полное погашение требований кредиторов невозможно из-за поведения контролирующего лица (п. 1 ст. 61.11 127-ФЗ). Это самостоятельная (основная) субсидиарная ответственность лица за нарушение обязанности действовать добросовестно и разумно по отношению к кредиторам подконтрольного лица.
    В этом случае статья 399 гк по субсидиарной ответственности не применяется — этой гражданской нормой урегулирована дополнительная ответственность (Определение Верховного Суда РФ № 303-ЭС19-15056 по делу № А04-7886/2016 от 16.12.2019).
    Пока не доказали иное, предполагается, что контролирующим лицом является руководитель организации-должника (пп. 1 п. 4 ст. 61.10).
    По иску о привлечении к субсидиарной ответственности после прекращения производства по делу о банкротстве — до введения первой процедуры банкротства — контролирующее лицо обязано доказать, для привлечения к субсидиарной ответственности нет оснований. Это возможно, если одновременно соблюдаются обстоятельства (п. 6 Постановления КС РФ № 6-П от 07.02.2023):
    • кредитор действовал добросовестно;
    • у кредитора не было доступа к сведениям и документам о хозяйственной деятельности должника;
    • контролирующее лицо не давало пояснений о причинах неисполнения обязательств перед кредитором;
    • контролирующее лицо не предоставило доказательств правомерности своего поведения.

Если же контролирующее лицо докажет, что действовало добросовестно и приняло все меры для исполнения обществом обязательств перед кредиторами, его нельзя привлечь к субсидиарной ответственности.

Чем отличаются солидарная и субсидиарная ответственность

Солидарную и субсидиарную ответственность часто отождествляют, но эти понятия отличаются. У субсидиарной и солидарной ответственности разные определения, особенности, признаки.

Расскажем простыми словами и покажем на примерах, что такое субсидиарная и солидарная ответственность.

Субсидиарная ответственность

Субсидиарная ответственность в гражданском праве — это когда есть основной и дополнительный должники (п. 1 ст. 399 ГК РФ).

Субсидиарку несет именно дополнительный должник. Сначала кредитор требует исполнение обязательств у основного должника. Если основной должник отказался удовлетворить требование или не направил ответ в разумный срок, кредитор обращается к дополнительному должнику. Еще один случай, когда можно привлечь к субсидиарной ответственности — если основной должник не отказался от исполнения, но не сможет сделать этого своевременно по очевидным причинам.

Кредитор не вправе привлекать к субсидиарной ответственности по обязательствам, если может зачесть свое требование против встречного требования основного должника или взыскать деньги с основного должника в бесспорном порядке (п. 2 ст. 399 ГК РФ).

Пример:

Предпринимательство с субсидиарной ответственностью — это когда по долговым обязательствам отвечают основной и дополнительный должники. К примеру, при переводе предпринимательского долга кредитор и новый должник договорились, что кредитор обратится к первоначальному должнику, если не получит деньги от нового. Ответственность первоначального должника — субсидиарная.

Солидарная ответственность

При солидарной ответственности есть несколько равнозначных должников. Кредитор может сам выбрать, как требовать долг — с одного, нескольких (по отдельности) или сразу со всех должников. Сколько требовать с каждого, кредитор также определяет сам (п. 1 ст. 323 ГК РФ).

Пример:

Вы дали деньги в долг — под поручительство. Если должник вовремя не вернул заем, можно потребовать деньги с него, с поручителя или со всех одновременно. Вы становитесь кредитором, а они — солидарными должниками. Но только при условии, что законом или договором не предусмотрено взыскание долга по субсидиарной ответственности (п. 11 Постановления Пленума ВС РФ № 45 от 24.12.2020).

Если кредитор сначала требует удовлетворение от одного должника, но получает от него только часть денег, он может потребовать остаток от остальных солидарных должников. И все они будут отвечать перед кредитором до окончательного исполнения обязательств (п. 2 ст. 323 ГК РФ). Затем, если этого требуют условия договора, они рассчитаются друг с другом. По правилам, долги распределяются между солидарными должниками в равных долях (п. 2 ст. 325 ГК РФ).

В чем отличие субсидиарной ответственности от солидарной

Основное отличие — в возможности кредитора выбирать должников: Если один должник основной, а другой – субсидиарный, кредитор сначала должен обратиться к основному должнику. Выбора у него нет. Если должники отвечают солидарно, кредитор может выбирать, к кому из должников обращаться в первую очередь. Или же обратиться ко всем одновременно.

Солидарная ответственность выгоднее субсидиарной. Кредитор может сразу обратиться к самому платежеспособному должнику, и не ждать, пока ему вернут заем.

Когда наступает субсидиарка

Механизм не запускается автоматически. К субсидиарной ответственности ответчика привлекают только после обращения кредитора и только при условии, что основной должник не смог рассчитаться по обязательствам.

Стандартный порядок субсидиарной ответственности:

Сначала кредитор должен заявить письменное требование основному должнику. Если тот откажет или не ответит, обращаются к дополнительному должнику. Кредитор взыскивает долг с субсидиарного должника во внесудебном порядке. Если долг не удалось взыскать без суда, кредитор заявляет свои требования через суд. Можно обратиться в суд одновременно к обоим должникам — закон этого не запрещает.

К примеру, если ни один должник в отдельности не может удовлетворить требования кредитора в полном объеме. Также кредитор может взыскать проценты за пользование своими деньгами одновременно с обоих должников — даже если не требовал основной долг с субсидиарного (ст. 395 ГК РФ). Но только при условии, что исковая давность по требованию к основному должнику не истекла (Постановление Президиума ВАС РФ № 13622/12 от 26.02.2013).

Если основной должник — учреждение, в некоторых случаях собственник его имущества несет субсидиарную ответственность. В таком случае кредитору нужно учитывать особенности субсидиарной ответственности:

• Субсидиарная ответственность собственника при нехватке денег у самого учреждения возникает только у казенных учреждений.
• Исковая давность начинает течь исходя из даты предъявления исполнительного листа к основному должнику и законного срока для удовлетворения требования по исполнительному листу.
• Если кредитор обратился с иском к учреждению, которое потом закрылось, надо подать новый иск к собственнику. Суд не примет заявление о правопреемстве.
• Кредитор вправе одновременно предъявить иск к казенному учреждению как к основному должнику и к субсидиарному должнику. Если суд удовлетворит иск, сначала деньги взыщут с казенного учреждения, а если их не хватит — с субсидиарного должника.

Субсидиарная ответственность ООО

Если в ходе процедуры банкротства обнаружено, что собственных активов компании не хватает для покрытия задолженности перед кредиторами, то через субсидиарную ответственность суд может взыскать недостающую сумму с руководителей и учредителей.

При этом необходимо одновременное соблюдение условий:

• организация по закону признана банкротом; ее имущества не хватает для уплаты по долгам;
• привлекаемое лицо было полномочно влиять на деятельность компании и доказана его причастность в форме действия или бездействия на ухудшение финансового состояния компании.

За нарушение законодательства организациям, ИП и должностным лицам в большинстве случаев придется заплатить штрафы. Но возможны и другие негативные последствия.

Первоочередно привлекают тех контролирующих организацию лиц, кто в течение 3-х лет до возникновения признаков банкротства принимал определяющие решения или получал необоснованную выгоду от компании: собственники бизнеса (учредители); управленцы — генеральный директор, другие руководители, члены совета директоров, главный бухгалтер; аффилированные лица.

Во вторую степень интерес вызывают те, кто получил выгоду от вывода денег компании через подозрительные операции: родственники руководства; другие юрлица и граждане. Если выясняется, что к банкротству причастны несколько лиц, тогда они все несут субсидиарную ответственность. Вывод денег на счета родственников руководителя — не единственная подозрительная операция.

Привлечение директора к субсидиарной ответственности

Директора привлекают к субсидиарной ответственности, если по его вине сложились обстоятельства:

• Совершены сделки, причинившие существенный вред имущественному положению кредиторов.
• Отсутствуют или имеются с искажениями обязательная документация, отчетность, документы бухучета, что осложняет проведение процедуры банкротства.
• Имеется долг перед кредиторами 3-й очереди, который образовался при совершении правонарушений организацией или руководством, и этот долг превышает 50% кредиторских требований 3-й очереди.
• При процедуре банкротства не поданы (поданы недостоверно) обязательные сведения в ЕГРЮЛ и единый федеральный реестр.

Суды в делах о субсидиарной ответственности считают, что привлекать руководителя только как контролирующего органа нельзя! Требуется подтвердить его противоправные действия и решения по уводу активов, умышленному вреду компании. Практика субсидиарной ответственности показывает, что нередко ошибки совершены не намеренно. Если выясняется, что в действиях руководства не было умысла, наказание может быть смягчено. Если же представлены факты, что директор в работе действовал под давлением собственника компании, ответственность с него снимается.

Субсидиарная ответственность руководителя организации

Субсидиарная ответственность руководителя оборачивается взысканием не только на зарплату, а на все его личное имущество, в том числе приобретенное и до работы в компании. При этом, директор не возмещает ущерб самой организации, а ответственен перед кредиторами по долгам общества.

Размер взыскания определяется по сумме долга, оставшегося после погашения компанией-должником. Требования взыскивают по решению суда в рамках исполнительного производства. Ответчику оставляют имущество, на которое невозможно обращение по закону. Если имущества нет, арестовывают счета и запрещается выезд за границу на этот период.

Сверх того, кредиторы могут инициировать уже личное банкротство руководителя. Не стоит надеяться, что можно избежать привлечения, поменяв руководителя. Ответственны могут быть и тот, и другой в зависимости от их действий за срок своего руководства, включая совместный период их влияния на компанию.

В последнем случае наступает солидарная ответственность перед кредиторами за этот период.

Субсидиарная ответственность учредителя

По ГК учредители ООО не отвечают по обязательствам общества. Привлечь к субсидиарной ответственности участников могут к уплате налогов при ликвидации организации и в случае, когда доказана виновность в банкротстве организации.

Но нередко в бизнесе единственный собственник еще и директор. Тогда обосновать ситуацию недобросовестностью наемного управленца уже не получится, поскольку в курсе происходящего и единоличный исполнительный орган, и владелец.

В итоге следует субсидиарная ответственность управляющего.

Привлечение к субсидиарной ответственности других лиц

Делегирование полномочий другим сотрудникам, как и назначение формального, номинального директора не освобождает фактического управленца от ответа. Субсидиарная ответственность директора ООО наступает уже для обоих лиц, а размер взыскания с каждого зависит от их действий. Если решения принимались руководителем совместно с подчиненным, то привлекаются оба.

Типично, когда в эту ситуацию попадают финансовый директор или главный бухгалтер

Основаниями для субсидиарки рассматриваются факты, когда такие сотрудники:

• вовремя не сообщали руководителю о невозможности платить кредиторам или, более того, намеренно препятствовали выплатам;
• отдавали финансовые указания, приведшие к ухудшению экономического положения компании;
• получали выгоду от незаконных операций; владели долями участия в ООО, входили в Совет Директоров.

Уже наработана судебная практика и по привлечению родственников контролирующих лиц, когда прослеживается очевидная цепочка по приобретению за счет ООО на их имя дорогого имущества, появлению крупных вложений на счетах, заключению подозрительных сделок с компаниями семейного бизнеса.

Порядок взыскания долгов при привлечении к субсидиарке

Заявление о привлечении к субсидиарной ответственности может подать арбитражный управляющий или непосредственно кредиторы. Суд рассматривает заявление и основания для привлечения к субсидиарке. Размер взыскания с ответчиков определяется после расчетов компании с кредиторами. Срок субсидиарной ответственности, когда можно взыскать долги с других ответчиков, составляет три года, как и для общих сроков исковой давности.

Субсидиарная ответственность без банкротства

Привлечь руководителя возможно и вне банкротства, если:

• завершено конкурсное производство или прекращено дело о банкротстве из-за недостаточности средств на судебные издержки;
• у кредитора есть непогашенные требования к должнику.

Иск выдвигается уже в рамках другого дела.

Как избежать рисков привлечения к субсидиарной ответственности

• Внимательно и должным образом оформляйте документацию. Если потеряли или случайно испортили какие-то документы, сразу же их восстанавливайте.
• Согласуйте сделки с другими службами — с юристами, бухгалтерией, экономистами, хозяйственным отделом. Это поможет всесторонне проконтролировать договор и избежать правовых разночтений. Чтобы договор полностью работал на вас, включите в текст оговорки.
• Не допускайте совершения сделок ниже рыночной цены. У каждого договора должно быть экономическое обоснование. Чтобы избежать претензий и доначислений на налоговых проверках, придется собрать подробное досье на контрагента – к сожалению, в нынешних условиях без этого никуда.
• Проверяйте благонадежность контрагентов, в том числе давних партнеров. Такие проверки нужно проводить периодически.
• Если на сомнительной операции настаивает собственник, заручитесь его решением и сохраните предупреждение учредителей о возможных последствиях ее совершения.
• Используйте разные варианты погашения долгов, сохраняйте переписку по предпринятым шагам в получении кредита , рассрочки, изменении графика расчетов.
• Своевременно, при превышении долгов суммы 300 тыс. руб. запускайте процедуру банкротства.
• Не пытайтесь выводить активы через специально открытые новые фирмы.
• И еще один совет — своевременно запускайте процедуру банкротства. Если долги компании превысили 2 млн рублей, обратитесь к арбитражному управляющему. У сельскохозяйственных компаний и естественных монополий порог для банкротства выше — 3 млн рублей.

Специалисты компании «EFSOL.Бух&Юрсервисы» являются экспертами в вопросах защиты от субсидиарной ответственности и привлечения к субсидиарной ответственности, могут обеспечить Вам поддержку на стадии досудебного урегулирования спора, а также сопровождение в судебных инстанциях РФ.